Договор ГПХ дворник, образец

Автор: | 01.05.2019

Можно ли заключить с дворником договор подряда?

Организация может заключить с гражданином как трудовой, так и гражданско-правовой договор на выполнение работ или оказание услуг. Гражданско-правовые договоры заключаются на выполнение разовых работ, для которых нецелесообразно принимать сотрудника по трудовому договору. Такие договоры регулируются гражданским законодательством. Их нельзя использовать для оформления штатных сотрудников, которые будут выполнять определенную трудовую функцию.

Трудовой кодекс РФ регулирует только трудовые отношения ().

При заключении гражданско-правового договора трудовые отношения между сторонами не возникают. Принятый сотрудник не зачисляется в штат. Следовательно, даже если в организации нет вакантной должности, предусмотренной штатным расписанием, то заключение с гражданином гражданско-правового договора, не противоречит законодательству.

К гражданско-правовым договорам на выполнение работ (оказание услуг), в частности, относятся договор подряда (ст. 702 ГК РФ) и договор возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК РФ). Отличия их в том, что по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Соответственно, в данном случае, лучше заключить договор возмездного оказания услуг, т.к. договор будет заключаться для осуществления определенной деятельности.

Обязанности в договоре можно приписать следующим образом: По настоящему Договору Исполнитель обязуется по указанию Заказчика оказывать услуги по уборке прилегающей территории по адресу: г…(указывается адрес), а Заказчик обязуется оплачивать эти услуги.

Гражданско-правовой договор на выполнение работ заключите в письменной форме (примерный текст договора приведен в пункте 2). Трудовое законодательство не распространяется на граждан, с которыми заключен гражданско-правовой договор (ст. 11 ТК РФ). Поэтому Вам не нужно оформлять приказ о приеме на работу таких граждан, вносить записи в их трудовые книжки, вести табель учета рабочего времени по ним.

В гражданско-правовом договоре на выполнение работ (оказание услуг) пропишите объем выполняемых работ и не указывайте, что гражданин приглашен на определенную должность. В гражданско-правовой договор не включайте условие о повременной оплате работ.

Предусмотрите в нем оплату за фактически оказанные работы. Укажите, какие конкретно работы (услуги) исполнитель должен выполнить, чтобы получить ту или иную сумму. Если исполнитель желает получать вознаграждение ежемесячно, вместо одного долгосрочного гражданско-правового договора заключайте ежемесячно отдельные договоры или предусмотрите авансовую систему расчетов. В гражданско-правовом договоре не предусматривайте регулярных ежемесячных выплат. Иначе договор могут признать трудовым.

По общему правилу, если работы выполнены и приняты, то обязательства исполнителя (подрядчика) перед заказчиком по данному договору прекращаются (п. 1 ст. 408 ГК РФ). Факт выполнения работ (оказания услуг) по гражданско-правовому договору должен быть подтвержден документально. Например, актом или другим документом, удостоверяющим приемку (образец акта приведен в пункте 3). Главное – отразить в акте выполненную работу, в соответствии с заключенным договором, а также указать вознаграждение за эту работу.

Подробности в материалах Системы:

  1. Ответ: Как заключить гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг) с гражданином

Случаи заключения гражданско-правового договора

Организация может заключить с гражданином как трудовой, так и гражданско-правовой договор на выполнение работ или оказание услуг.

Гражданско-правовые договоры заключаются на выполнение разовых работ, для которых нецелесообразно принимать сотрудника по трудовому договору. Это, например, ремонт офиса компьютеризация отдела, перевод иностранной документации и т. п. Такие договоры регулируются гражданским законодательством. Их нельзя использовать для оформления штатных сотрудников, которые будут выполнять определенную трудовую функцию ().

Ситуация: Можно ли заключить с человеком гражданско-правовой договор, связанный с выполнением работ (оказанием услуг). В штатном расписании организации есть вакантная должность, которая подразумевает выполнение аналогичных функций

Да, можно.

Гражданский кодекс РФ устанавливает свободу договора. Это означает, что:

  • стороны могут заключить любой договор, не противоречащий законодательству;

  • запрещено принудительное заключение договоров;

  • стороны самостоятельно определяют содержание договора.

Об этом сказано в Гражданского кодекса РФ.

Трудовой кодекс РФ регулирует только трудовые отношения (). При заключении гражданско-правового договора трудовые отношения между сторонами не возникают. Принятый сотрудник не зачисляется в штат. Следовательно, даже если в организации есть вакантная должность, предусмотренная штатным расписанием, она может заключить с гражданином гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг).

Такой вывод согласуется с позицией Конституционного суда РФ, которая отражена в . Из этого документа, в частности, следует, что организация, предоставляющая работу, и гражданин, претендующий на работу, по согласованию между собой могут выбрать любую не противоречащую их взаимным интересам договорно-правовую форму взаимоотношений.

Однако, если судом будет установлено, что за гражданско-правовым договором фактически скрываются трудовые отношения, такой ().

Виды гражданско-правовых договоров

К гражданско-правовым договорам на выполнение работ (оказание услуг), в частности, относятся:

  • договор подряда ();

  • договор возмездного оказания услуг ();

  • договор перевозки ();

  • договор транспортной экспедиции ();

  • договор хранения ();

  • договор поручения ();

  • договор комиссии ();

  • договор доверительного управления имуществом ();

  • агентский договор ().

Имейте в виду, что можно заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный гражданским законодательством (). Поэтому в указанную группу гражданско-правовых договоров могут быть отнесены и другие соглашения с гражданами, предметом которых является выполнение работ (оказание услуг).

Отличия гражданско-правового договора от трудового

При заключении гражданско-правового договора необходимо учесть такие особенности.

1. Трудовые отношения предполагают выполнение сотрудником работ по определенной специальности, квалификации или должности (). Работы выполняются на протяжении всего срока действия трудового договора. В отличие от трудового договора для гражданско-правового соглашения важен не процесс работы, а ее результат, который исполнитель обязан сдать организации. Как правило, если работы (услуги) выполнены и приняты, то обязательства человека перед организацией по ним прекращаются (). Наличие такого критерия, отличающего трудовой договор от гражданско-правового, подтверждает и арбитражная практика (см., например, , постановления ФАС , Восточно-Сибирского округа , , , , , Московского округа , , .

Совет редактора: в гражданско-правовом договоре на выполнение работ (оказание услуг) пропишите объем выполняемых работ. Например, не пишите, что человека берут водителем, укажите лишь его задачу: доставка груза по установленному маршруту.

2. Гражданско-правовой договор не может предусматривать обязанности человека подчиняться Правилам трудового распорядка или каким-либо другим локальным нормативным актам организации: приказам, распоряжениям руководителя организации (см., например, , постановления ФАС , Северо-Западного округа , , , , Восточно-Сибирского округа , , , , Волго-Вятского округа , ).

3. Гражданско-правовой договор не может предусматривать выплату вознаграждения за сам труд исполнителя. Оплачивается лишь определенный результат. Труд исполнителя, который не привел к достижению установленного гражданско-правовым договором на выполнение работ или оказание услуг результата, организация может не оплачивать (см., например, постановления ФАС , Восточно-Сибирского округа , , , , ).

Совет редактора: в гражданско-правовой договор не включайте условие о повременной оплате работ. Предусмотрите в нем сдельную оплату, то есть оплату за выполненную работу. Иначе (см., например, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 1 апреля 2003 г. № А33-2391/02-С3а-Ф02-792/03-С1).

4. На граждан, работающих по гражданско-правовым договорам, не распространяются социальные гарантии, предусмотренные Трудовым кодексом РФ (право на оплачиваемый отпуск, выплату больничных и т. п.) (см., например, , постановления ФАС Поволжского округа , , Уральского округа , , Восточно-Сибирского округа , , , ).

5. Факт выполнения работ (оказания услуг) по гражданско-правовым договорам должен быть подтвержден документально. Например, актом или другим документом, удостоверяющим приемку (см., например, ).

Совет редактора: если исполнитель получает вознаграждение регулярно, вместо одного долгосрочного гражданско-правового договора заключайте ежемесячно отдельные договоры или предусмотрите авансовую систему расчетов. В гражданско-правовом договоре не предусматривайте регулярных ежемесячных выплат. Иначе (письмо Минфина России от 11 февраля 2005 г. № 03-05-02-04/25).

6. Определяя содержание гражданско-правового договора, руководствуйтесь главами и Гражданского кодекса РФ, а не Трудового кодекса РФ. Поэтому в текст договора не включайте термины трудового права. Вместо слов «работодатель» и «работник» используйте слова «заказчик» и «исполнитель» или «подрядчик». Слово «зарплата» следует заменить понятием «вознаграждение». Не используйте такие термины, как «рабочее время», «время отдыха», «отпуск» и т. п.

Сравнение трудового и гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), заключенного с гражданином, см. в.

Пример заключения с гражданином гражданско-правового договора на оказание услуг

А.С. Глебова, главный бухгалтер организации, ушла в декретный отпуск с 3 июля по 19 ноября 2009 года. На время декретного отпуска обязанности главного бухгалтера исполняет кассир А.В. Дежнева.

При возникновении необходимости участия Глебовой в организации учета ее привлекают по договору гражданско-правового характера на оказание консультационных услуг.

Так, 4 августа 2009 года директор А.В. Львов предложил Глебовой заключить на оказание консультационных услуг по вопросам оформления и налогообложения внешнеторговых экспортных операций в Республику Беларусь.

Договором предусмотрена, в частности, обязанность Глебовой по составлению инструкций о порядке документооборота, отражения экспортных операций в бухучете и при налогообложении, а также возмещения НДС по поставкам в Республику Беларусь.

Стоимость услуг по договору составляет 5000 руб.

15 августа 2009 года Глебова выполнила все возложенные на нее обязанности. В этот же день с ней подписали .

Нина Ковязина

заместитель директора департамента образования и кадровых ресурсов Минздрава России

  1. Формы: Договор об оказании услуг с физическим лицом

ДОГОВОР ОБ ОКАЗАНИИ УСЛУГ № 12-У

г. Москва 04.08.2011

«Альфа», именуемаяв дальнейшем «Заказчик», в лице директора Львова Александра
Владимировича, действующего на основании Устава, с одной стороны, и Глебова Алла
Степановна, именуемая в дальнейшем «Исполнитель», с другой стороны, заключили настоящий
Договор о нижеследующем.

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Исполнитель обязуется по заданию Заказчика оказать услуги (далее – Услуги), указанные в
пункте 1.2 настоящего Договора, а Заказчик обязуется оплатить эти Услуги.

1.2. Исполнитель обязуется оказать консультационные услуги по вопросам оформления и
налогообложения внешнеторговых экспортных операций в Республику Беларусь.

1.3. Срок выполнения Услуг – с 4 августапо 15 августа 2011 года.

1.4. Услуги считаются оказанными после подписания акта приема-передачи услуг Заказчиком или
его уполномоченным представителем.

2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

2.1. Исполнитель обязан:

– оказать Услуги надлежащего качества;

– оказать Услуги в полном объеме в срок, указанный в пункте 1.3 настоящего Договора;

– безвозмездно исправить по требованию Заказчика все выявленные недостатки, если в процессе
оказания Услуг Исполнитель допустил отступление от условий Договора, ухудшившее качество
Услуг.

2.2. Исполнитель имеет право:

– выполнить Услуги досрочно;

– требовать своевременной и полной оплаты оказанных Услуг.

2.3. Заказчик обязан:

– предоставить Исполнителю необходимые для работы материалы;

– оплатить Услуги по цене, указанной в пункте 3.1 настоящего Договора в течение пятидней с
момента подписания акта приема-передачи выполненных Услуг.

2.4. Заказчик имеет право:

– проверять качество Услуг, выполняемых Исполнителем, не вмешиваясь в его деятельность;

– отказаться от исполнения Договора в любое время до подписания акта, уплатив Исполнителю
часть установленной цены пропорционально части оказанных Услуг, выполненной до получения
извещения об отказе Заказчика от исполнения Договора.

3. ЦЕНА ДОГОВОРА И ПОРЯДОК РАСЧЕТА

3.1. Цена настоящего договора составляет 5000 (Пять тысяч) руб.

3.2. Сумму, указанную в пункте 3.1 настоящего Договора, Заказчик выплачивает путем
перечисления средств на расчетный счет Исполнителя.

4. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

4.1. За нарушение условий настоящего Договора стороны несут ответственность в соответствии с
нормами гражданского законодательства РФ.

5. ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ

5.1. Споры и разногласия, которые могут возникнуть при исполнении настоящего договора, будут
по возможности разрешаться путем переговоров между сторонами.

5.2. В случае если указанные споры не могут быть разрешены путем переговоров, они подлежат
разрешению в судебном порядке в соответствии с действующим законодательством РФ.

6. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

6.1. Любые изменения и дополнения к настоящему Договору действительны лишь при условии,
что они совершены в письменной форме и подписаны уполномоченными на то представителями
сторон. Приложения к настоящему Договору являются его неотъемлемой частью.

6.2. Настоящий Договор составлен в двух экземплярах. Оба экземпляра имеют равную
юридическую силу. У каждой из сторон находится по одному экземпляру настоящего Договора.

7. АДРЕСА, РЕКВИЗИТЫ И ПОДПИСИ СТОРОН

Заказчик:

«Альфа»
Адрес: 125008, г. Москва, ул. Михалковская, д. 20
ИНН 7708123456, КПП 770801001
р/с 40702810400000001111 в АКБ «Надежный»
к/с 30101810400000000222
БИК 044583222

А.В. Львов

Исполнитель:

Глебова Алла Степановна
Паспорт серии 46 02 № 545177
выдан УВД Воскресенского р-на
Московской обл. 15 апреля 2002 г.
Адрес места регистрации: 125373, г. Москва,
бул. Яна Райниса, д. 24, корп. 2, кв. 474

А.С. Глебова

  1. Формы: Акт об оказании услуг по гражданско-правовому договору, заключенному с гражданином

АКТ
об оказании услуг
по договору от 4 августа2011 г.

г. Москва 15.08.2011

«Альфа», именуемая в дальнейшем «Заказчик», в лице директора А.В. Львова,
действующего на основании Устава, с одной стороны, и гражданка России А.С. Глебова,
именуемая в дальнейшем «Исполнитель», с другой стороны, составили настоящий акт о
нижеследующем:

1. Исполнителем по гражданско-правовому договору №12-У от 4 августа2011г. оказаны
Заказчику следующие услуги:

Наименование работы (услуги)

Сумма, руб.

НДС,
руб.

Сумма с
НДС,
руб.

Проведено устное консультирование А.В. Дежневой,
сотрудницы «Альфа», временно исполняющей
обязанности главного бухгалтера, по вопросам
оформления и налогообложения внешнеторговых
контрактов на экспорт в Республику Беларусь

3000,00

3000,00

Составлен предварительный вариант договора,
содержащий все необходимые условия для возмещения
НДС, исчисленного по ставке 0 процентов

1000,00

1000,00

Составлена инструкция по возмещению из бюджета
НДС, исчисленного по ставке 0 процентов

1000,00

1000,00

Итого

5000,00

5000,00

Всего оказано услуг на сумму:Пять тысячруб. 00коп.,без НДС.

2.Документы, указанные в пункте 1 настоящего акта, переданы Заказчику.

3. Услуги, оказанные Исполнителем Заказчику, соответствуют требованиям,
предъявленным договором №12-У от 4 августа2011 г.

4. Согласно договору №12-У от 4 августа2011 г. оказанные Исполнителем услуги
должны быть оплачены Заказчиком не позднее пяти календарных дней со дня подписания
настоящего акта.

Подписи сторон:

Услуги оказал:

А.С. Глебова

Услуги принял:

Директор «Альфа» А.В. Львов

М.П.

Гражданский договор на дворника

Поэтому в текст договора не включайте термины трудового права. За нарушение условий настоящего Договора стороны несут ответственность в соответствии с нормами гражданского законодательства РФ.

ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ 5.1. У каждой из сторон находится по одному экземпляру настоящего Договора. АДРЕСА, РЕКВИЗИТЫ И ПОДПИСИ СТОРОН Заказчик: «Альфа» Адрес: 125008, г. Михалковская, д. 20 ИНН, КПП 770801001 р/с в АКБ «Надежный» к/с БИК 044583222 А.В. Львов Исполнитель: Глебова Алла Степановна Паспорт серии 46 02 № 545177 выдан УВД Воскресенского р-на Московской обл. 15 апреля 2002 г. Адрес места регистрации: 125373, г. Яна Райниса, д. Глебова • Формы: Акт об оказании услуг по гражданско-правовому договору, заключенному с гражданином АКТ об оказании услуг по договору от 4 августа2011 г.

2.Документы, указанные в пункте 1 настоящего акта, переданы Заказчику.

Хотя важны акты приемки-передачи дел (услуг), документы, подтверждающие оплату, и т.д. При сравнении, очевидно, что выгоднее для работодателя гражданско-правовой договор.

Отличие гражданского договора от трудового разъяснено пунктом 3 письма МНС РФ от 19.06.2001 №СА-6-07/ «О направлении разъяснений» То есть, отличие гражданско-правового договора от трудового, настолько тонкое, что готовьтесь доказывать правильность оформления сотрудников перед проверяющими органами. Вся нормативная база с разъяснениями экспертов.

Большая подборка судебной практики. Получите демодоступ на 3 дня к Электронной системе.

Если вы хотите дополнительную консультацию по вопросу гражданско правовой договор с дворником тсж образец. Задайте его в виджете на сайте. Абсолютно бесплатно.

Гражданско правовой договор на год оказания услуг дворника

Образцы их должностных инструкций вы можете скачать тут. В должностные обязанности дворника ТСЖ входит:

  1. поддерживать чистоту и порядок в пределах вверенной ему территории;

При необходимости правлением ТСЖ могут быть вменены и другие обязанности, как:

  1. вскапывание земли на клумбах, засаживание цветами и обеспечение ухода за ними, в том числе и полив, рыхление грунта;

В зависимости от местных условий, обязанности могут быть иными.

Что касается прав, но они также имеются и у дворника:

  1. подавать правлению товарищества идеи, предложения по улучшению благоустройства территории;

Нужно иметь в виду, что работодатель может вписать с контракт пункт о применении системы штрафов за замечания, недисциплинированность и т.п. О правовом регулировании деятельности ТСЖ читайте в нашей статье.

В гражданско-правовой договор не включайте условие о повременной оплате работ. Пример заключения с гражданином гражданско-правового договора на оказание услуг А.С.

Глебова, главный бухгалтер организации, ушла в декретный отпуск с 3 июля по 19 ноября 2009 года. На время декретного отпуска обязанности главного бухгалтера исполняет кассир А.В. При возникновении необходимости участия Глебовой в организации учета ее привлекают по договору гражданско-правового характера на оказание консультационных услуг.

Так, 4 августа 2009 года директор А.В. Львов предложил Глебовой заключить на оказание консультационных услуг по вопросам оформления и налогообложения внешнеторговых экспортных операций в Республику Беларусь.

В случае если указанные споры не могут быть разрешены путем переговоров, они подлежат разрешению в судебном порядке в соответствии с действующим законодательством РФ.

В штатном расписании организации есть вакантная должность, которая подразумевает выполнение аналогичных функций Гражданский кодекс РФ устанавливает свободу договора. Это означает, что: стороны могут заключить любой договор, не противоречащий законодательству; запрещено принудительное заключение договоров; стороны самостоятельно определяют содержание договора.

Об этом сказано в статье 421 Гражданского кодекса РФ. Однако, если судом будет установлено, что за гражданско-правовым договором фактически скрываются трудовые отношения, такой договор будет признан трудовым ( ч. 4 ст. 11 ТК РФ ). Виды гражданско-правовых договоров К гражданско-правовым договорам на выполнение работ (оказание услуг), в частности, относятся: договор возмездного оказания услуг ( ст. 779 ГК РФ ); договор транспортной экспедиции ( ст.

—— 6.

Условия оплаты труда и размер заработной платы определяется в соответствии с принятой системой оплаты труда, которая включает в себя размеры тарифных ставок или окладов, доплат, надбавок и поощрительных выплат. 8. Работодатель обязан обеспечить работнику соответствующие условия труда.

—— — ежегодный основной оплачиваемый отпуск; — дополнительный оплачиваемый отпуск; — оплата листков нетрудоспособности.

10. Установление 40-часовой рабочей недели.

Ведение табеля учета рабочего времени. —— 11. Установление компенсаций за тяжелую работу и работу с вредными и (или) опасными условиями труда.

—— 12. Может быть предусмотрено условие об испытании. —— 13. Материальная ответственность: работник возмещает причиненный организации прямой действительный ущерб.

6. Ответственность: возмещение убытков, выплата пеней, штрафов, 14.

Трудовой договор дворника ТСЖ

Место заключения договора: г.

Ярославль Дата заключения договора: «____» ________________ 20___ года 150000, г.Ярославль, ул.Хххххххххх, д. Х, пом. ХХ 150000, г.Ярославль, ул.Хххххххххх, д. Х, пом. ХХ 1. Договор заключен на следующих условиях: выполнение работы по уборке и содержанию в чистоте и порядке территории, прилегающей к дому № Х по ул.Ххххххх в городе Ярославле, и контейнеров по сбору твердых бытовых отходов 2.

В трудовую функцию Работника входит выполнение следующих обязанностей: 3.

Заключая настоящий трудового договор, Работодатель и Работник принимают на себя все права и обязанности, предусмотренные трудовым законодательством. 4. При нарушении договора Стороны привлекаются к ответственности: 4.1. Ответственность Работника: 4.2.

Ответственность Работодателя: 5.

Подписывая настоящий договор, Стороны соглашаются с тем, что: 5.2.

Настоящий договор составлен только в двух подлинных экземплярах: один экземпляр трудового договора передается Работнику, другой хранится у Работодателя.

>Квартирный ряд

ЖКХ

  • Управление

Опубликовано на сайте: 24 февраля 2012 г. 13:00
Публикация в газете: №7 (879) от 23 февраля 2012 г.

Как сделать дворника «дешевым» и «сердитым»

В любом ТСЖ или ЖСК, даже если они не управляют сами, а нанимают стороннюю компанию, обязательно есть председатель правления и главный бухгалтер, которым надо платить. А если дом на самоуправлении, то, помимо них, как минимум имеется слесарь, электрик, дворник, уборщица. Весь этот персонал содержат жители, у которых знания о трудовых отношениях в большинстве случаев ограничены собственным опытом. Все где-то работали или работают и более или менее представляют, что такое Трудовой кодекс.

При этом мало кто понимает, каким образом тратятся их деньги в собственном доме, кому и за что они платят. Это происходит не только из-за недостатка знаний жителей и их нежелания разобраться в кадровой кухне. Разве мало в Москве ТСЖ и ЖСК, где не проводят общие собрания, на которых должны обсуждаться и утверждаться штатные расписания и, соответственно, зарплаты сотрудников? Мало того, люди требуют документы, а председатель их не показывает. Жители не знают, кого он нанимает и как расплачивается. Отсюда конфликты, недоверие к ТСЖ, как форме управления…

Ну, а что значит правильно оформлять на работу в ЖСК и в ТСЖ? Как это сделать с наибольшей выгодой и экономией для жителей? На каких ошибках чаще всего попадаются товарищества и кооперативы при проверках трудовой и налоговой инспекций? Попробуем в этом разобраться вместе с ведущей нашей Школы управления, руководителем Межрегионального объединения домовладельцев Ларисой Денисовой.

Довольно «мутная» поправка

Летом прошлого года в Жилищный кодекс в числе прочих была внесена поправка, касающаяся оплаты труда в ТСЖ – ст. 147, п. 3.1. В ней сказано, что член правления не может совмещать свою деятельность с работой в том же товариществе по трудовому договору.

Увы, написана поправка не слишком вразумительно, а потому многие юристы и чиновники трактуют ее, кто во что горазд. Ну, а «начитанные» жители домов ЖСК и ТСЖ сделали вывод, что теперь вообще не надо платить зарплату председателю… Однако речь в поправке идет о том, что члены правления не имеют права оформлять совместительство на какую-то другую должность в своем ЖСК и ТСЖ. К примеру, одновременно подрабатывать управляющим, делопроизводителем или сантехником на полставки. Иными словами, зарплату председателю платить можно. Но одну. А выплаты в связи с исполнением по совместительству обязанностей по другой должности запрещены.

В некоммерческих организациях, коими являются ТСЖ и ЖСК, редко удается избежать совместительства. Ясно, что объем работ не всегда достаточен для полной ставки, и многие трудятся в нескольких домах одновременно.

Разберемся, что же такое совместительство и как его оформлять в кооперативах и товариществах.

В ст. 282 Трудового кодекса совместительство определяется как выполнение работником трудовой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время (ст. 282). При этом работа по совместительству должна быть регулярной, когда из месяца в месяц выполняются одни и те же функции. Она должна оплачиваться на условиях трудового законодательства (если человек не получает зарплату, это не будет совместительством); обязательно наличие трудового договора. И последнее: обязанности, связанные с совместительством, выполняются в свободное от основной работы время.

Все эти условия должны быть записаны в трудовом договоре.

При оформлении совместителя на работу правлению следует поинтересоваться, где еще и на каких условиях он трудится. По закону он не может работать более 12 часов в день: восемь – на основной работе и четыре – по совместительству. Этот важный момент часто упускают в ЖСК и ТСЖ, приглашая на работу хорошо зарекомендовавших себя слесарей, электриков из соседних домов.

Если суммировать их рабочее время по основной работе и по нескольким договорам совместительства, то получится, что человек «пашет» не 60, а все 160 часов в неделю. Трудовая инспекция это не оставит без внимания. Председатель правления или управляющий не должен нарушать закон, вынуждая человека работать больше, чем положено с точки зрения охраны труда. Здесь есть риск попасть под административное наказание.

Совместительство может быть как внешним, так и внутренним, когда, к примеру, в одном ТСЖ человек работает постоянно управляющим и по совместительству – на полставки электриком. При этом председатель заключает с ним два трудовых договора с соответствующей зарплатой по каждому из них. Еще раз напомним: это разрешено всем, кроме членов правления.

При внешнем совместительстве постоянный работник ТСЖ трудится по совместительству, скажем, в соседнем товариществе или вообще в другой организации. Он не обязан представлять какие-то справки о том, что он там работает. Но знать об этом председателю не помешает, ведь это на нем лежит административная ответственность за нарушения трудового законодательства.

Ошибки дорого обходятся

Разберем характерные для товариществ и кооперативов ошибки в кадровом делопроизводстве.

В приказе о приеме на работу и в трудовом договоре забыли указать – на условиях совместительства. В этом случае любой суд признает работу постоянной на том основании, что председатель не отразил условия приема ни в приказе, ни в договоре. А значит, самовольно уменьшил тому же слесарю рабочее время и, соответственно, зарплату.

По требованию работника председатель обязан выдать ему заверенную копию приказа (ст. 68 Трудового кодекса). Невыполнение этой нормы часто становится причиной конфликтных ситуаций. Этот распорядительный документ принято оформлять в одном экземпляре. Казалось бы, зачем он работнику, если у него есть трудовой договор, запись в трудовой книжке? Но нигде в законодательстве не содержится запрета потребовать копию приказа. Право работника спросить, а право руководителя – дать либо не дать.

Умный председатель никогда не откажет, и человек будет спокойно трудиться, точно зная, с какого числа и как он оформлен.

Согласно статьям 284 и 285 Трудового кодекса при установлении совместителям нормированных заданий оплата труда производится по конечному результату за фактически выполненный объем работ. По этому поводу конфликты в ЖСК и ТСЖ происходят постоянно. С одной стороны, есть оклад и повременная оплата: месяц отработал – получи зарплату. С другой стороны, есть объем работ, который с этой зарплатой никак не совпадает.

Значит, в кооперативах и товариществах должны быть какие-то варианты, нивелирующие эту разницу. А это как раз зависит от того, насколько грамотно оформляются трудовые отношения, насколько профессионально поставлено делопроизводство, как поделены функции между всеми имеющимися работниками, что конкретно предписывает должностная инструкция каждому из них, что вменено в обязанности председателю.

В любом доме приходится выполнять ряд работ, которые не обязательно должны осуществляться каждый день, надобность в них возникает периодически. К примеру, ликвидация аварии, отчет по итогам квартала, года. Поэтому часто в ТСЖ и ЖСК что-то делают по трудовым договорам постоянные работники, что-то – совместители, а для выполнения какой-то функции можно принять специалиста разово. Или в дополнение к трудовым обязанностям постоянного сотрудника заключить с ним гражданско-правовой договор на те или иные работы, которые не значатся в его должностной инструкции.

С одним и тем же человеком внутри одного ТСЖ или ЖСК может быть заключено несколько договоров – трудовых и одновременно гражданско-правовых. Это и есть порядок оформления трудовых отношений.

В чем важно не промахнуться при оформлении совместителей? На них не распространяется норма о минимальном размере оплаты труда. То есть, не гарантируется получение зарплаты не ниже установленного минимума. Если председатель не указал в приказе и трудовом договоре условие работы – по совместительству и при этом установил зарплату ниже минимального размера, то, считай, он погорел – придется выплачивать административный штраф и материальное возмещение этому работнику.

Ежегодные оплачиваемые отпуска совместителю предоставляются только одновременно с отпуском по основной работе. Если он еще не отработал шести месяцев, то отпуск ему обязаны дать авансом. Трудиться-то он в ТСЖ все равно не сможет – у него в это время отпуск на основной работе.

Законодательством предусмотрены дополнительные основания для прекращения трудового договора с совместителями (ст. 288 ТК). К примеру, в случае приема сотрудника, для которого эта работа будет являться основной. Об этом председатель обязан письменно предупредить не менее чем за две недели до прекращения трудового договора.

Но совместитель может с таким решением не согласиться. Поэтому правление должно обосновать причину, оформив соответствующий протокол.

По трудовому договору председатель обязан обеспечить сотрудника работой на 41 час в неделю или оплатить время простоя. К примеру, приняли бухгалтера на постоянной основе при фактической занятости 15 часов в неделю. Значит, за остальные 26 часов ему переплачивают. Кроме того, ежегодно предоставляют в полном объеме отпуск, оплачивают больничный. В этом случае нет никакого смысла принимать его на полную занятость по трудовому договору. Разумнее оформить по совместительству бухгалтера из соседнего дома, заплатить ему за четыре часа в день и таким образом сэкономить деньги жителей.

Если председатель об этом не думает, то он транжирит деньги собственников. Хорошо, если дом большой, и эти потери не смертельны. Но в маленьком ТСЖ такое расточительство влетает в копеечку.

Оформление требует умения

Оформление кадровых отношений и прием на работу входит в компетенцию правления ТСЖ или ЖСК.

Если уставом не предусмотрено иное, то обычно по решению правления эти обязанности возлагаются на председателя. Тогда функции по оформлению на работу и увольнению, а также ведению кадрового делопроизводства должны быть отражены в положении о его работе. Правление может поручить эту функцию и другому лицу, например, управляющему.

Объем кадрового делопроизводства даже при небольшом числе работников довольно значителен, и самостоятельному товариществу или кооперативу желательно иметь в штате делопроизводителя. Эта ответственная должность требует четкого соблюдения самых разных требований законодательства, знания процедур приема на работу и увольнения, правильного оформления трудовых книжек, приказов.

Казалось бы, персонала в ТСЖ немного, зарплаты маленькие, однако неприятности могут быть крупные. И если кадровое делопроизводство в товариществе хромает, то это говорит о недоработках правления, о его несерьезном отношении к интересам собственников. Ведь, если за нарушения трудового законодательства штрафы наложат на ТСЖ как на юридическое лицо, то оплачивать их придется жителям.

Очень редко кадровую работу в своем ТСЖ или ЖСК проверяют ревизионные комиссии, считая, что это их не касается. На самом деле, проверка правильности оплаты труда персонала – такой же денежный вопрос, как и проверка начислений за коммунальные услуги.

Что начальнику хорошо, то работнику худо

У трудовых договоров есть альтернатива – гражданско-правовые договоры. Они более выгодны для товариществ и кооперативов, поскольку экономят средства жителей на содержание обслуживающего персонала. Правда, не всегда отвечают интересам самих работников. И тут уже их право, соглашаться или нет.

Однако выгода работодателя, в нашем случае – ТСЖ и ЖСК отличается от выгоды коммерческих организаций, которые заинтересованы получить больше прибыли и меньше заплатить сотрудникам. Причем они не стремятся специально к минимальному размеру оплаты труда. Наоборот, иногда ради результата – увеличения прибыли поднимают зарплату по отдельным должностям.

У ТСЖ и ЖСК интересы совершенно другие. Люди создают их тогда, когда хотят на законном основании минимизировать свои расходы на содержание дома, обслуживающего персонала. Зарплата там должна соответствовать выполняемым функциям. И при этом оформление трудовых отношений не должно создавать дополнительных проблем для собственников, которые будут финансировать все эти затраты. Поэтому некоммерческим организациям нужна оптимальная продуманная система оформления на работу – сколько человек и для выполнения каких функций взять постоянно, какая работа возможна по гражданско-правовому договору, и в каком объеме необходимо совместительство.

Работодателю больше интересны гражданско-правовые договоры, нежели трудовые. По трудовым – и работой обеспечь, и отпуск предоставь, и больничный оплати. И зарплату, хочешь не хочешь, выдай своевременно, в установленный договором день. Иначе человек может обратиться в суд и получить возмещение не только за материальный, но и моральный ущерб.

Работа по трудовым договорам, включая совместительство, регулируется Трудовым кодексом. Написан он только для тех, кто нанят на постоянную работу, и по отношению к кому работодатель обязан соблюдать все его требования.

Гражданско-правовые договоры регулируются гражданским законодательством (ст. 11 ТК). На лиц, работающих на основании договоров гражданско-правового характера, трудовое законодательство не распространяется. Это может быть договор подряда, договор возмездного оказания услуг. Но слово «трудовой» не может употребляться ни в названии, ни внутри договора.

В практике ТСЖ и ЖСК обычно применяются договоры подряда или возмездного оказания услуг, которые снимают все проблемы для таких домов.

Конфликты, как правило, возникают из-за неточных формулировок в текстах договоров. Если человек, нанятый в ТСЖ по гражданско-правовому договору, будет чем-то недоволен (захочет судиться, потребует больничный или отпуск), то он может воспользоваться тем, что договор написали неправильно – применили не ту терминологию. Или вменили регулярное выполнение каких-то работ либо работ, требующих обязательного лицензирования или сертификации. И суд признает гражданско-правовой договор фактически трудовым.

Найдите массу отличий

Рассмотрим, какие обязательства возникают у ТСЖ и ЖСК как работодателей при трудовом и при гражданско-правовом договоре.

При трудовом договоре процесс труда заключается в том, что человек каждый день ходит на работу и выполняет определенные функции. За это ему обязаны заплатить оклад, установленный штатным расписанием.

Предметом гражданско-правового договора является конкретный результат. Работнику не должны оплачивать 41 час в неделю, контролировать процесс, но обязаны оплатить тот результат, который заказали. Например, установить элеваторный узел в техническом подполье или дверь в подъезде, оформить определенный объем бухгалтерской отчетности за год.

Если в фонде оплаты труда ЖСК или ТСЖ предусмотрены выплаты ревизионной комиссии, то с ее председателем либо со всеми членами можно заключать договор подряда. Почему бы общему собранию не утвердить им вознаграждение за качественную проверку финансово-хозяйственной деятельности товарищества или кооператива? В этом случае результатом работы комиссии считается акт проверки.

И качество труда не сложно определить. Можно проверить документы за день и написать формальный отчет на пяти страницах, а можно проверять месяц, затратив массу времени, при этом выполнить большую работу и составить обстоятельный акт.

Трудовой договор заключается лишь на те должности, которые есть в штатном расписании ТСЖ или ЖСК, утвержденном на общем собрании как приложение к смете. Председатель обязан обосновать, скольким людям он собирается заплатить.

При гражданско-правовом договоре речь идет о других работах, которые возникают сверх функций основных сотрудников. При этом исполнители, нанятые для этих работ, в штат не включаются.

При трудовом договоре работник стопроцентно обязан подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, режима работы, нести дисциплинарную ответственность, отчитываться и показывать, чем он занимается.

При гражданско-правовом договоре ничего этого нет. Человек не обязан подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, ходить на работу, отчитываться, когда и в какое время занят. Он должен только обеспечить результат. Свой труд такие работники организуют самостоятельно, в тех условиях, в то время и с помощью тех материалов, которые сочтут нужными. И работодатель им в этом плане не начальник. Условия труда человек обеспечивает себе сам.

По трудовому договору администрация обязана обеспечить условия труда, предусмотренные законодательством, трудовым договором. Она должна предоставить помещение для работы, соответствующее санитарным и экологическим нормам, безопасное оборудование. Кроме того, проводить аттестацию самого работника и рабочего места. Товариществу или кооперативу для этого надо выложить приличную сумму.

А Трудовая инспекция не дремлет. С прошлого года заметно увеличилось число претензий и санкций к ТСЖ и ЖСК из-за отсутствия аттестации. Поэтому не случайно, особенно в небольших домах, очень мало постоянных сотрудников, там, в основном, принимают по гражданско-правовым договорам. Наверное, это правильно.

В товариществах и кооперативах актуальны вопросы риска случайной гибели результатов труда или возмещения причиненного работником ущерба общему имуществу собственников. Скажем, трудился бухгалтер полгода, а потом раз – и все сгорело. При трудовом договоре ответственность за это понесет руководитель. Он обязан обеспечить сохранность документации, если иное не оговорено в трудовом договоре с бухгалтером. И, чтобы председателю в этой ситуации не оказаться крайним, лучше эту ответственность разделить между работающими в ТСЖ людьми.

При гражданско-правовом договоре во всех случаях риск случайной гибели результатов труда несет сам работник, потому что он организовал свой труд по своему усмотрению. Если результат его труда сгорел или его украли – сам виноват.

По гражданско-правовому договору исполнитель сам определяет время и место выполнения работ – в отпуске, в выходные или по ночам, в своей мастерской или в чужой, сам будет трудиться или в помощь себе еще двух человек наймет. Это его личное дело.

Наняло ТСЖ сварщика. В процессе работы взорвался газовый баллон, сварщик при этом поранился. Если он пришел выполнять работу со своим инвентарем, то сам и отвечает. Но если при этом повредил имущество дома, то будет отвечать перед ТСЖ за порчу имущества.

Гражданско-правовые договоры снимают массу ненужных ТСЖ и ЖСК проблем. К примеру, какого качества ТСЖ хочет получить результат, в какой срок. Если предусмотрели месячный срок, а работа выполнена намного позднее, то товарищество может заплатить меньше, заключив дополнительное соглашение к договору подряда на другую сумму. Опять же, экономия!

Маленькие дома давно уже эту разницу ощутили и прекрасно работают по гражданско-правовым договорам. Наняли слесаря, он сделал часть работы – заменил трубы в одном подъезде. Через некоторое время по такому же договору сделает в другом.

В принципе, по гражданско-правовому договору можно оформить любого работника. Главное, соблюдать правильную терминологию. Например, не указывать для дворника регулярные работы с 6.00 до 18.00, а написать: обеспечить санитарное содержание территории в объеме стольких-то квадратных метров. Проверяющий же раз в неделю должен проверить, насколько качественно содержится территория.

Неважно, когда работает дворник, вечером ли ночью, председателю и жителям главное, чтобы территория была в порядке. Нюанс лишь в том, что гражданско-правовой договор нельзя заключать больше чем на 11 месяцев. По закону год подряд заставлять человека работать никто не имеет права, обязательно должен быть месяц на отпуск. Скажем, оформили на девять месяцев, через какое-то время заключили еще на тот же срок. В этом случае не возникает постоянных трудовых отношений со всеми возникающими обременениями.

Но к этому надо подходить разумно. Если в ТСЖ большая территория, дворник на глазах у всех метет с утра до ночи, то бессмысленно втирать очки Трудовой инспекции. Другое дело, когда речь идет о маленьком тротуаре и небольшом газоне. Что там делать дворнику целый рабочий день? Ясно, что он управится за час-два. И зачем он тогда нужен товариществу на постоянной основе?

Опять же, если дом большой, ТСЖ находится на самообслуживании, а персонал загружен постоянной работой по полной программе, то там не могут быть только гражданско-правовые договоры. В этом случае используются все варианты: трудовые договоры на полную занятость и на совместительство, и гражданско-правовые – на подряд или оказание услуг.

Всем хочется гарантий

Понятно, что любой человек, устраиваясь на работу, хочет определенных гарантий. Тем более что по гражданско-правовому договору право на отпуск, на оплату больничного и все другие блага, предусмотренные Трудовым кодексом, на него не распространяются.

Тем не менее, работа по гражданско-правовому договору включается в общий трудовой стаж, дающий право на пенсию. Основанием для этого являются сами договоры с отметкой об их выполнении. То есть у человека в любом случае должен быть на руках договор с актом выполненных работ, подтверждающим, что результат труда существует и за него произведена оплата. Один документ без другого не работает. Это важно.

У человека нет записи в трудовой книжке и других доказательств того, что он где-то работал и получал деньги. Если через 20 лет он пойдет оформлять пенсию и выяснится, что за какой-то период на него нет данных (работодатель мог не отчитаться, потерять документы и пр.), то единственным подтверждением стажа будет гражданско-правовой договор с актом выполненных работ.

Лилия Позднякова

Договор об оказании услуг по уборке территории

ДОГОВОР N _____ об оказании услуг по уборке территории

г. __________ «___»________ ___ г. _______________________________, именуем______ в дальнейшем «Заказчик», (наименование или Ф.И.О.) в лице _________________________________________, действующ___ на основании (должность, Ф.И.О.) _______________________________________________________, с одной стороны, и (Устава, положения, доверенности или паспорта) ________________________________, именуем______ в дальнейшем «Исполнитель», (наименование или Ф.И.О.) в лице _________________________________________, действующ___ на основании (должность, Ф.И.О.) ________________________________________________________, с другой стороны, (Устава, положения, доверенности или паспорта) заключили настоящий Договор о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. По настоящему Договору Исполнитель обязуется по заданию Заказчика оказать услуги по уборке территории ______________, расположенной по адресу: ________________, а Заказчик обязуется оплатить оказанные услуги. Перечень мероприятий по уборке территории определен в задании Заказчика (Приложение N __, являющееся неотъемлемой частью настоящего Договора).

1.2. Сроки оказания услуг по уборке территории:

1.2.1. Начало: ___________________________________________.

1.2.2. Окончание: ________________________________________.

2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

2.1. Исполнитель обязуется:

2.1.1. Приступить к оказанию услуг не позднее срока, указанного в п. 1.2.1 настоящего Договора.

2.1.2. Оказать услуги по уборке своими силами с использованием собственного оборудования.

2.1.3. Исполнять указания Заказчика о порядке оказания услуг по настоящему Договору.

2.1.4. В ______ срок известить Заказчика об окончании уборки, в том числе в случае ее досрочного окончания, и передать Заказчику оригиналы счета и акта оказанных услуг (Приложение N __, являющееся неотъемлемой частью настоящего Договора).

2.1.5. В течение ________ со дня подписания акта оказанных услуг вывезти за пределы территории, указанной в п. 1.1 настоящего Договора, принадлежащее Исполнителю оборудование, использовавшееся для оказания услуг по настоящему Договору.

2.2. Заказчик обязуется:

2.2.1. Обеспечить Исполнителю следующие условия для оказания услуг: ________________ не позднее ___________.

2.2.2. Обеспечить доступ сотрудников и оборудования Исполнителя на территорию, указанную в п. 1.1 настоящего Договора.

2.2.3. Оплатить оказанные услуги в размере, порядке и сроки, установленные настоящим Договором.

2.3. Исполнитель вправе:

2.3.1. Привлекать третьих лиц для исполнения обязательств по настоящему Договору. Исполнитель несет ответственность за действия третьих лиц как за свои собственные.

2.3.2. Выполнить работу по настоящему Договору до окончания срока, установленного п. 1.2.2 настоящего Договора (досрочно).

2.3.3. Отказаться от исполнения обязательств по Договору при условии полного возмещения Заказчику убытков.

2.4. Заказчик вправе:

2.4.1. Проверять ход и качество оказываемых услуг по настоящему Договору, не вмешиваясь в деятельность Исполнителя.

2.4.2. Заказчик вправе отказаться от исполнения Договора при условии оплаты Исполнителю фактически понесенных им расходов.

2.4.3. При наличии претензий к оказанным услугам указать перечень недостатков в акте и согласовать с Исполнителем сроки и порядок их исправления.

3. ЦЕНА ДОГОВОРА И ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ

3.1. Цена договора составляет _____ (_________) рублей.

3.2. Порядок оплаты:

3.2.1. Аванс в размере _____ (_________) рублей выплачивается Заказчиком в течение _______ дней с момента подписания Сторонами настоящего Договора в следующем порядке: ________________ (варианты: путем перечисления денежных средств на расчетный счет Исполнителя, путем внесения наличных денежных средств в кассу Исполнителя).

3.2.2. Сумма в размере _____ (_________) рублей уплачивается Заказчиком в течение _______ дней с момента получения Заказчиком акта оказанных услуг.

3.3. В случае невозможности исполнения, возникшей по вине Заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме.

3.4. В случае когда невозможность исполнения возникла по обстоятельствам, за которые ни одна из Сторон не отвечает, Заказчик возмещает Исполнителю фактически понесенные им расходы.

4. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ

4.1. За неисполнение или ненадлежащее исполнение настоящего Договора Стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

4.2. Споры и разногласия по настоящему Договору разрешаются Сторонами путем переговоров, а при недостижении согласия в судебном порядке.

4.3. Настоящий Договор вступает в силу с момента его подписания Сторонами и действует до исполнения Сторонами принятых на себя обязательств.

4.4. Изменение условий Договора оформляется Сторонами в виде дополнительных соглашений, которые вступают в силу с момента их подписания Сторонами.

4.5. Условия настоящего Договора и дополнительных соглашений к нему конфиденциальны и не подлежат разглашению.

4.6. Стороны обязуются информировать друг друга обо всех изменениях в своих юридических адресах, банковских реквизитах, а также номерах телефонов не позднее чем через _____ дней после их изменения.

4.7. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим Договором, Стороны руководствуются нормами действующего законодательства Российской Федерации.

4.8. Настоящий Договор составлен в двух экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждой Стороны.

4.9. Приложения:

1. Задание Заказчика по уборке территории (Приложение N ____).

2. Акт оказанных услуг (Приложение N ___).

5. АДРЕСА И РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

Заказчик: ______________________________________________________

Исполнитель: ___________________________________________________

Заказчик: Исполнитель: ______________________________ _______________________________ ________________/_____________ ________________/______________ М.П.

Можно ли заключить договор на оказание услуг с дворником ТСЖ?

Отвечает Виталий Рожнов, эксперт в области налогообложения и юридического права.
Да, вы можете заключить именно договор оказания услуг, он подходит.

Однако, госорганы (налоговая, ГИТ, ФСС и ПФР) очень часто признают гражданско-правовой договор, которым является договор оказания услуг, трудовым договором и доначисляют налоги, взносы, пени, штрафы. Дело в том, что с выплат по гражданско-правовым договорам организация платит меньше взносов, чем с вознаграждений по трудовым договорам. Гражданско-правовой договор, прикрывающий трудовые отношения, признают притворным согласно пункту 2 статьи 170 Гражданского кодекса РФ. Такая сделка ничтожна, и к ней применяют правила, установленные для трудовых договоров. Такая же позиция выражена и в определении Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 № 597-О-О, и абзаце 3 пункта 8 и пункте 12 постановления Пленума Верховного суда РФ от 17 марта 2004 № 2, и определении Верховного суда РФ от 24 января 2014 № 18-КГ13-145.

Верховный суд назвал три признака, которые помогут отличить трудовой договор от договора подряда, оказания услуг с физическим лицом или индивидуальным предпринимателем.

1. Цель договора подряда – получить конкретный результат, который подрядчик передает заказчику. Например, расписать помещение, изготовить макет и т. д. А цель трудового договора – выполнение работы как таковой. Например, обязанностей художника-оформителя в филармонии.

2. Подрядчик – самостоятельный хозяйствующий субъект. А сотрудник принимает на себя обязанность выполнять работу по определенной трудовой функции, специальности, квалификации, должности. Его включают в состав персонала работодателя. Он подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя.

3. Подрядчик работает на свой риск. А сотрудник не несет риска, который связан с его трудом.

Такие выводы следуют из определения Верховного суда РФ от 25 октября 2017 г. № 66-КГ17-10.

Обоснование

Из рекомендации

Нины Ковязиной, заместителя директора департамента образования и кадровых ресурсов Минздрава России

Гражданин может выполнять работы для организации или оказывать необходимые ей услуги внештатно. То есть не по трудовому договору, а по гражданско-правовому (сокращенно ГПД). Например, это может быть договор подряда или договор об оказании услуг. Вариантов много, и у каждого есть свои особенности.

При этом очень важно составить гражданско-правовой договор грамотно. Так, чтобы учесть все его отличия от трудового.

Виды договоров

К гражданско-правовым договорам на выполнение работ или оказание услуг, в частности, относят:

 подряд (ст. 702 ГК РФ);

 возмездное оказание услуг (ст. 779 ГК РФ);

 перевозки (ст. 784 ГК РФ);

 транспортную экспедицию (ст. 801 ГК РФ);

 хранение (ст. 886 ГК РФ);

 поручение (ст. 971 ГК РФ);

 комиссию (ст. 990 ГК РФ);

 агентирование (ст. 1005 ГК РФ).

К гражданско-правовым можно отнести и другие договоры на выполнение работ или оказание услуг, не предусмотренные гражданским законодательством. Это предусмотрено в пункте 2 статьи 421Гражданского кодекса РФ. Главное, чтобы в таком соглашении не было условий, которые позволят переквалифицировать его в трудовой.

ГПД не заменяет трудовой договор

Заключать гражданско-правовой договор с человеком, который на самом деле будет выполнять функции штатного сотрудника и подчиняться внутренним правилам и распорядку, нельзя. Это прямо установлено частью 4 статьи 11 и частью 2 статьи 15 Трудового кодекса РФ.

Внимание: если в ходе проверки будет выявлено, что гражданско-правовой договор прикрывает трудовые отношения, то его признают притворным. Тогда работодателя могут привлечь к административной ответственности. Кроме того, придется доначислить взносы на социальное страхование.

Выявить притворность гражданско-правового договора могут в ходе проверки:

 налоговые инспекторы;

 представители ПФР и ФСС России;

 представители трудовой инспекции, если сотрудник обратится с жалобой о неправомерном заключении с ним ГПД вместо трудового договора.

Для переквалификации договора инспекторы или недовольный сотрудник вправе обратиться в суд. Тогда гражданско-правовой договор, прикрывающий трудовые отношения, признают притворным согласно пункту 2 статьи 170 Гражданского кодекса РФ. Такая сделка ничтожна, и к ней применят правила, установленные для трудовых договоров. Такая же позиция выражена и в определении Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 № 597-О-О, и абзаце 3 пункта 8 и пункте 12 постановления Пленума Верховного суда РФ от 17 марта 2004 № 2, и определении Верховного суда РФ от 24 января 2014 № 18-КГ13-145.

Это повлечет за собой, в частности, пересчет начисленных взносов. Дело в том, что с выплат по гражданско-правовым договорам организация платит меньше взносов, чем с вознаграждений по трудовым договорам. А значит, придется подавать уточненную отчетность, платить недоимки и пени (подп. 7 п. 1 ст. 31 НК РФ).

Кроме того, работодателя и его должностных лиц могут привлечь к административной ответственности за подмену трудовых отношений гражданско-правовыми. Штрафы грозят в следующих размерах:

 от 10 000 до 20 000 руб. – для должностных лиц организации, например ее гендиректора;

 от 5000 до 10 000 руб. – для предпринимателей;

 от 50 000 до 100 000 руб. – для организаций.

За повторное нарушение предусмотрены следующие санкции:

 дисквалификация на срок от одного года до трех лет – для должностных лиц организации, например ее руководителя;

 штраф от 30 000 до 40 000 руб. – для предпринимателей;

 штраф от 100 000 до 200 000 руб. – для организаций.

Все это предусмотрено частями 4 и 5 статьи 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Ситуация: могут ли налоговые, трудовые инспекторы или представители ПФР и ФСС России самостоятельно переквалифицировать гражданско-правовой договор в трудовой

Нет, не могут. Окончательное решение о сути заключенного договора принимает суд.

Дело в том, что полномочий самостоятельно переквалифицировать гражданско-правовой договор в трудовой контролеры не имеют. Такое право есть лишь у судей, оно закреплено в статье 19.1 Трудового кодекса РФ. Поэтому, выявив притворность ГПД, контролеры обращаются в суд. И уже по итогам рассмотрения дела суд принимает решение о переквалификациидоговора.

Само собой, если работодатель не хочет доводить дело до суда, то, получив предписание из трудовой инспекции о нарушении части 2 статьи 15 Трудового кодекса РФ, он может переквалифицировать договор добровольно. То есть признать, что с сотрудником заключен трудовой договор, пересчитать выплаты ему и начислить с них необходимые отчисления во внебюджетные фонды, подав уточненные расчеты. Это следует из части 4 статьи 11, части 2 статьи 19.1 Трудового кодекса РФ и подтверждается арбитражной практикой (п. 2.2 определения Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 № 597-О-О, п. 8 постановления Верховного суда РФ от 17 марта 2004 № 2).

Основные отличия ГПД от трудового договора

Чем гражданско-правовой договор отличается от трудового договора

Гражданско-правовой договор отличается от трудового следующими особенностями:

 в соглашении определяют результат работ, но не статус исполнителя;

 оплату предусматривают только за результат, а не за труд;

 выполнение работ обязательно подтверждают документально;

 исполнителя нельзя обязать придерживаться правил трудового распорядка;

 гарантии для штатных сотрудников не распространяются на исполнителей по ГПД;

 в соглашении недопустимо использовать термины трудового права.

Основные отличия ГПД от трудового договора можно посмотреть в сравнительной таблице.

Результат работ

Что надо указать в гражданско-правовом договоре на оказание услуг или выполнение работ – результат работ или должность

В ГПД важно обозначить результат работ, который исполнитель обязан сдать заказчику. Как правило, если работы выполнены, услуги оказаны и приняты, то обязательства человека перед организацией по ним прекращаются (п. 1 ст. 408 ГК РФ).

Например, в договоре можно написать так:

«…Исполнитель обязуется оказать консультационные услуги по вопросам оформления и налогообложения экспортных операций в Республику Беларусь.

Срок выполнения услуг – с 4 по 15 августа 2017 года.

Услуги считаются оказанными после подписания акта приема-передачи услуг Заказчиком или его уполномоченным представителем…»

Такие условия в гражданско-правовом договоре будут явно отличать его от трудового. Ведь в последнем не прописывают конечный результат, а указывают лишь на вид работ по определенной специальности, квалификации или должности на протяжении всего срока его действия (ст. 15 ТК РФ).

О таком критерии, отличающем трудовой договор от гражданско-правового, говорит и арбитражная практика (см., например, п. 2.2 определения Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 № 597-О-О, постановления ФАС Северо-Западного округа от 24 ноября 2008 № А42-7515/2007, Восточно-Сибирского округа от 27 августа 2008 № А19-17965/07-20-Ф02-4147/08, от 24 апреля 2008 № А33-8071/07-Ф02-1640/08, от 15 ноября 2007 № А33-11278/06-Ф02-8537/07, Уральского округа от 18 августа 2008 № Ф09-5783/08-С2, Волго-Вятского округа от 3 марта 2008 № А31-1340/2007-15, Московского округа от 26 ноября 2007 № КА-А40/11940-07, от 28 сентября 2006 № КА-А40/7292-06, Западно-Сибирского округа от 7 мая 2007 № Ф04-2632/2007(33808-А70-25)).

Главбух советует: пропишите в ГПД с гражданином конкретный объем работ или услуг. Не указывайте, в качестве кого вы нанимаете исполнителя, достаточно описать его задачу. То есть, к примеру, не нужно писать, что нанимаете водителя. Достаточно определить, что гражданин должен доставить груз по установленному маршруту.

Будьте осторожны. Не ссылайтесь на штатное расписание, тарифно-квалификационные характеристики работы, на конкретную профессию и специальность сотрудника. Из-за таких привязок ГПД могут признать трудовым договором (см., например, п. 2.2 определения Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 № 597-О-О, постановление ФАС Северо-Западного округа от 27 августа 2002 № А05-4374/02-275/18).

Вознаграждение

Что оплачивают по гражданско-правовому договору с человеком – результат работ или его труд

По гражданско-правовому договору вознаграждение исполнителю полагается только за достигнутые результаты. Работу, которая не привела к достижению поставленной цели, можно не оплачивать. Подтверждает это и арбитражная практика. Например, постановления ФАС Волго-Вятского округа от 8 июля 2009 № А11-1893/2008-К2-21/93, Восточно-Сибирского округа от 3 сентября 2008 № А33-3511/08-Ф02-4255/08, от 24 апреля 2008 № А33-8071/07-Ф02-1640/08, Уральского округа от 18 августа 2008 № Ф09-5783/08-С2, Северо-Западного округа от 10 октября 2005 № А13-4118/2005-11.

Условие о вознаграждении также отличает ГПД от трудового договора. В последнем, как правило, указывают оклад за выполнение трудовой функции. То есть сотруднику платят в первую очередь за труд, а не за его результат. Такое определение зарплаты дается в статье 129 Трудового кодекса РФ.

Главбух советует: в гражданско-правовом договоре предусмотрите сдельную оплату за выполненную работу. Не включайте условие о повременной оплате работ. Иначе гражданско-правовой договор переквалифицируют в трудовой (см., например, постановление Арбитражного суда Центрального округа от 4 апреля 2016 № Ф10-469/2016).

В гражданско-правовом договоре не пишите, что платите исполнителю за 8-часовой рабочий день. Вместо этого укажите, какие конкретно работы (услуги) он должен выполнить, чтобы получить ту или иную сумму.

Приемка выполненных работ, услуг

Надо ли подтверждать выполнение работ, оказание услуг по гражданско-правовому договору документально

Тот факт, что по гражданско-правовому договору работы выполнены, а услуги оказаны, должен быть подтвержден документально. Например, актом, который удостоверит приемку. Такая же позиция выражена и в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 17 июня 2009 № А26-6637/2008.

Главбух советует: если исполнитель получает вознаграждение регулярно, вместо одного долгосрочного гражданско-правового договора заключайте краткосрочные соглашения на выполнение конкретных работ. В договоре не прописывайте регулярных выплат. Вместо ежемесячных платежей лучше используйте авансы, прямо указав это в договоре, а также четко прописав, в счет каких работ или услуг их перечисляете. Иначе его могут признать трудовым (письмо Минфина России от 11 февраля 2005 № 03-05-02-04/25).

Трудовой распорядок

Можно ли обязать исполнителя по гражданско-правовому договору придерживаться правил трудового распорядка

Предусмотреть в гражданско-правовом договоре обязанность человека подчиняться правилам трудового распорядка нельзя. То же относится и к любым другим локальным нормативным актам организации: приказам, распоряжениям руководителя.

Подтверждает это и обширная судебная практика (см., например, постановления Арбитражного суда Дальневосточного округа от 1 сентября 2016 № Ф03-3953/2016, ФАС Московского округа от 19 июня 2009 № КА-А40/5330-09, Северо-Западного округа от 17 июня 2009 № А26-6637/2008, Поволжского округа от 7 мая 2009 № А55-14163/2008, Восточно-Сибирского округа от 3 сентября 2008 № А33-3511/08-Ф02-4255/08, Уральского округа от 18 августа 2008 № Ф09-5783/08-С2, Волго-Вятского округа от 31 июля 2008 № А43-30938/2007-6-1019).

Гарантии исполнителю

Нужно ли исполнителю по гражданско-правовому договору предоставлять гарантии как сотруднику организации

На граждан, работающих по гражданско-правовым договорам, не распространяются социальные гарантии, предусмотренные Трудовым кодексом РФ. А именно право на оплачиваемый отпуск, различные пособия, выплату больничных и т. п.

Согласны с этим и судьи (см., например, п. 2.2 определения Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 № 597-О-О, постановления Арбитражного суда Дальневосточного округа от 1 сентября 2016 № Ф03-3953/2016, ФАС Поволжского округа от 29 января 2009 № А49-18/08, Уральского округа от 6 октября 2008 № Ф09-7106/08-С2, Восточно-Сибирского округа от 3 сентября 2008 № А33-3511/08-Ф02-4255/08, Московского округа от 28 августа 2008 № КА-А40/7019-08, Волго-Вятского округа от 3 марта 2008 № А31-1340/2007-15).

Термины договора

Какие термины нельзя использовать в гражданско-правовом договоре с гражданином

Определяя содержание гражданско-правового договора, руководствуйтесь главами 37 и 39 Гражданского кодекса РФ, а не статьей 57 Трудового кодекса РФ. Поэтому в текст договора не включайте термины трудового права. Вместо слов «работодатель» и «работник» используйте слова «заказчик» и «исполнитель» или «подрядчик». Слово «зарплата» следует заменить понятием «вознаграждение». Не используйте такие термины, как «рабочее время», «время отдыха», «отпуск» и т. п.

Пример, как заключить с человеком гражданско-правовой договор на оказание услуг

А.С. Глебова, главный бухгалтер организации, ушла в декретный отпуск с 1 июля по 18 ноября 2017 года. На время декретного отпуска обязанности главного бухгалтера исполняет кассир А.В. Дежнева.

При возникновении необходимости участия Глебовой в организации учета ее привлекают по договору гражданско-правового характера на оказание консультационных услуг.

Так, 4 августа 2017 года директор А.В. Львов предложил Глебовой заключить гражданско-правовой договор на оказание консультационных услуг по вопросам оформления и налогообложения внешнеторговых экспортных операций в Республику Беларусь.

Договором предусмотрена, в частности, обязанность Глебовой по составлению инструкций о порядке документооборота, отражения экспортных операций в бухучете и при налогообложении, а также возмещения НДС по поставкам в Республику Беларусь.

Стоимость услуг по договору составляет 5000 руб.

15 августа 2017 года Глебова выполнила все возложенные на нее обязанности. В этот же день с ней подписали акт об оказании услуг.

В каких ситуациях обычно заключают ГПД

Как правило, гражданско-правовые договоры заключают на выполнение разовых работ. То есть когда брать сотрудника в штат нет смысла. Это может быть, например, ремонт офиса, компьютеризация отдела, перевод иностранной документации и т. п.

Ситуация: можно ли привлечь к работе по гражданско-правовому договору заболевшего сотрудника

Да, можно. Главное, чтобы в договоре не было признаков трудовых отношений.

Ведь законодательство не запрещает заключать гражданско-правовой договор с сотрудником. И не важно, на больничном он или нет. Сам по себе факт болезни человека не может препятствовать заключению с ним ГПД.

Вместе с тем, ничто не запрещает целью договора указать выполнение тех же видов работ, которыми исполнитель-сотрудник обычно занят в рамках трудовых отношений. Однако очень важно, чтобы условия ГПД не содержали признаков трудового договора. Если впоследствии будет установлено, что такой договор фактически регулировал трудовые отношения, то его признают притворным.

Ситуация: можно ли привлечь к работе по гражданско-правовому договору сотрудника в отпуске

Да, можно. Главное, чтобы в договоре не было признаков трудовых отношений.

Формально Трудовой и Гражданский кодексы не запрещают привлекать к работе по гражданско-правовому договору сотрудников. Даже если они в отпуске. Ведь время отдыха сотрудник вправе использовать по своему усмотрению, в том числе он может выполнять какие-то работы или оказывать услуги по гражданско-правовому договору (ст. 106 ТК РФ).

Важно лишь, чтобы в таком договоре не было признаков трудового. Иначе его признают притворным, а работодателя накажут (ст. 19.1 ТК РФ, ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ).

Ситуация: можно ли заключить гражданско-правовой договор о выполнении работ (оказании услуг), если в штатном расписании есть вакантная должность с аналогичными функциями

Да, можно, если на самом деле такой договор не будет регулировать трудовые отношения.

Законодательство не запрещает нанимать людей по ГПД. Даже если в штате уже есть специалисты, которые могут решать те же задачи. Стороны договора вправе сами выбрать форму, в которой он будет заключен. То есть каждый раз работодатель и соискатель могут решить между собой, заключить ГПД или же оформить трудовые отношения. Такой вывод согласуется с позицией Конституционного суда РФ, которая отражена в пункте 2.1 определения от 19 мая 2009 г. № 597-О-О.

Однако если инспектор по труду или суд установит, что за гражданско-правовым договором в действительности скрываются трудовые отношения, то его признают притворным. Тогда работодателя привлекут к административной ответственности (ч. 4 ст. 11, ст. 19.1 ТК РФ, ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ).

Командировки

Ситуация: можно ли исполнителя по гражданско-правовому договору направить в командировку

Нет, нельзя.

Ведь трудовое законодательство не распространяется на тех, с кем заключен гражданско-правовой договор. Поэтому поездки, даже если они связаны с исполнением ГПД, командировками как таковыми не являются. Это следует из положений статей 11 и 166 Трудового кодекса РФ.

Главбух советует: если для выполнения задания человека нужно направить в другую местность, условия поездки обязательно пропишите в договоре. И самое главное – в нем нужно оговорить порядок возмещения затрат, связанных с такой поездкой. Если заранее предусмотреть поездки нельзя, то необходимые условия можно внести вдоговор после того, как он заключен (ст. 450 ГК РФ). Дополнения оформите в виде письменного соглашения и приложите к договору.

Например, возможность и условия поездок, связанных с исполнением договора, можно прописать в договоре или соглашении к нему так:

«…Исполнитель обязуется провести экспертизу состояния газотранспортной сети Заказчика в трех городах: Екатеринбурге, Омске, Салехарде.

Срок выполнения услуг – с 4 августа по 17 ноября 2017 года.

Услуги считаются оказанными после подписания акта приема-передачи услуг Заказчиком или его уполномоченным представителем. Для этого Исполнитель обязан представить мотивированные заключения о состоянии газотранспортной сети Заказчика (по каждому городу отдельно).

Расходы, связанные с перемещением Исполнителя и его размещением на местах, будут возмещены в установленном Договором размере, после предъявления оправдательных документов – билетов, чеков, выписок из гостиничной книги и т. п.»

Приказ о приеме на работу

Ситуация: нужно ли оформить приказ о приеме на работу, заключив договор гражданско-правового характера (подряда)

Нет, не нужно.

Трудовое законодательство не распространяется на граждан, с которыми заключен гражданско-правовой договор (ст. 11 ТК РФ). Поэтому организации не нужно:

 оформлять приказ о приеме на работу таких граждан;

 вносить записи в их трудовые книжки;

 вести табель учета рабочего времени по ним.

Указанные действия необходимы только в том случае, когда с сотрудником заключен трудовой договор (ст. 66 ТК РФ).

Аутсорсинг и аутстаффинг

В отношении гражданско-правовых договоров применяются два понятия: аутсорсинг и аутстаффинг, которые часто путают. Давайте разберемся, какие риски несут в себе такие договоры.

Ситуация: какие возникают риски при оформлении договора аутстаффинга

Такие договоры запрещены законодательством. На смену неофициальному аутстаффингу пришла официальная деятельность по предоставлению труда сотрудников – ее можно вести в ограниченных законом случаях.

Под аутстаффингом традиционно понимают заемный труд, то есть труд сотрудника по распоряжению работодателя в интересах, под управлением и контролем физического или юридического лица, которое не является работодателем для данного человека. Такой вид деятельности никогда не был регламентирован законодательно и представлял собой совокупность трудовых и гражданско-правовых норм, что на практике вызывало немало спорных моментов и претензий у контролирующих органов.

С 1 января 2016 года заемный труд или аутстаффинг в России запрещен. На смену ему пришла официальная деятельность по предоставлению труда сотрудников, которая теперь четко регламентирована законодательством (ч. 1 ст. 341.1 ТК РФ). Предоставлять труд сотрудников другим организациям и предпринимателям, то есть сдавать его во временную аренду, могут только частные агентства занятости, которые прошли специальную аккредитацию, а также отдельные юридические лица.

За любые нарушения, связанные с оформлением и использованием заемного персонала, как заказчика, так и исполнителя могут привлечь к административной ответственности.

Главбух советует: следует различать понятия «аутстаффинг» и «аутсорсинг». Подробнее об этом см. в таблице. При этом аутсорсинг в отличие от аутстаффинга остается в рамках закона.

Ситуация: какие возникают риски при оформлении договора аутсорсинга

Если данный договор не скрывает под собой запрещенный заемный труд (аутстаффинг), то риски не возникают.

Под аутсорсингом традиционно понимают передачу одной организацией определенных бизнес-процессов или производственных функций на обслуживание другой организации, которая специализируется в соответствующей области. То есть по сути одна компания оказывает другой определенные услуги на основании обычногогражданско-правового договора. Передаваемые функции в общем случае являются непрофильными для организации. Например, для производственной компании это могут быть юридические услуги, маркетинговые исследования, услуги колл-центров, уборка зданий, приготовление и доставка обедов в офис, оказание транспортных услуг, поддержание работы компьютерной сети и информационной инфраструктуры, оказание рекламных услуг, обеспечение безопасности, поиск, подбор и обучение персонала и т. д.

При оформлении аутсорсинга учтите, что:

 аутсорсинг не связан с физическим движением персонала из компании исполнителя в компанию заказчика, поэтому фактическое место работы сотрудников остается прежним;

 задачи сотрудникам ставит исполнитель. Заказчик не обладает какими-либо правомочиями по управлению персоналом, поскольку они не находятся под его контролем и в его ведении;

 объем работы, которая передается на аутсорсинг, определяет заказчик. Поэтому штатные сотрудники у организации-заказчика могут также выполнять аналогичный функционал;

 заказчик может оценивать только результат самой оказанной услуги, но не процесс деятельности сотрудников исполнителя. Например, чистый офис, правильно подготовленная отчетность и т. д.;

 за конечный результат отвечает исполнитель, то есть организация или предприниматель, а не сотрудники исполнителя, которые непосредственно оказывали услугу. При необходимости заказчик может предъявить претензии исполнителю.

Таким образом, договор аутсорсинга представляет собой обычный гражданско-правовой договор между двумя организациями (предпринимателями) на оказание услуг иливыполнение работ, которые в общем случае являются непрофильными для заказчика. Вся деятельность в рамках такого договора регулируется нормами Гражданскогокодекса РФ, и такие договоры можно заключать без ограничений.

Если же услугой по договору является «предоставление персонала», то это уже будет не аутсорсинг и требуется учитывать ограничения, так как в общем случае заемный труд в России, или аутстаффинг, с 2016 года запрещен.

Из статьи журнала «Главбух», №2, январь 2017

Кадровая работа

Подрядчики

Ловушки в договоре подряда, из‑за которых налоговая начислит взносы

Заменять трудовые договоры гражданско-правовыми теперь еще опаснее. С 2017 года взносы проверяют налоговики. На камералке нового расчета они запросят документы по необлагаемым выплатам. Если решат, что компания прикрывает договором подряда трудовые отношения, то доначислят взносы по тарифу 2,9 процента.

Ловушка № 1. Назначают подрядчика на должность

Компании ошибаются, когда в качестве предмета гражданско-правового договора пишут работу по должности или специальности. Например, выполнение обязанностей швеи, строителя, бухгалтера. Предметом договора подряда должен быть не длящийся процесс, а разовое поручение с конечным результатом: сшитое платье, отремонтированный офис, составленный отчет.

Ловушка № 2. Заставляют подрядчика работать с 9 до 18

Работники компании должны подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка. Подрядчики, которые работают по гражданско-правовым договорам, самостоятельно решают, как будут выполнять заказ. Они не обязаны соблюдать трудовую дисциплину. Поэтому уберите из договоров ссылки на правила внутреннего распорядка, не указывайте время работы и отдыха.

Ловушка № 3. Оформляют приказ о приеме на работу

Работодатель обязан оформлять приказы и другие кадровые документы только на штатных сотрудников. Требовать от подрядчика заявление, трудовую книжку, документы об образовании заказчик не вправе. Приказ о приеме на работу и личное дело только подтвердят, что между работодателем и исполнителем трудовые, а не гражданско-правовые отношения.

Ловушка № 4. Выдают зарплату два раза в месяц

Компании забывают, что в договоре подряда должна быть стоимость за объем работы или услуги, а не регулярные выплаты за труд. Если нужно, можно включить условие об авансе. Но основное вознаграждение обычно выплачивают после сдачи результатов работы. Если объем работы большой, можно установить поэтапную оплату работ. При этом лучше оформлять сдачу каждого этапа.

Ловушка № 5. Платят отпускные и пособия

В договоре подряда компании напрасно пишут об отпусках, больничных, доплатах за переработку. Ведь отношения между заказчиком и исполнителем по договору подряда регулируются

Гражданским, а не Трудовым кодексом. А Гражданский кодекс не устанавливает для исполнителя — физического лица таких гарантий.

Шпаргалка

Шесть особых условий защитят договор подряда от переквалификации

1. О помощниках
«В целях выполнения настоящего Договора Подрядчик вправе привлекать к исполнению обязательств третьих лиц. Ответственность за их действия несет Подрядчик».
2. О неустойке
«В случае нарушения Подрядчиком срока сдачи работ Заказчик вправе предъявить Подрядчику требование об уплате неустойки в размере 0,1 процента за каждый день просрочки».
3. Об акте сдачи-приемки
«Сразу по окончании приемки результата выполненных работ или оказанных услуг Стороны подписывают акт сдачи-приемки выполненных работ или оказанных услуг».
4. Об отказе от договора
«Заказчик вправе в любое время отказаться от исполнения Договора, предупредив об этом не менее чем за неделю, при условии оплаты Подрядчику фактически понесенных им расходов».
5. О гарантийном сроке
«На результат работы устанавливается гарантийный срок продолжительностью 1 год с момента принятия Заказчиком результата работы, выполненной Подрядчиком».
6. О браке
«Если при принятии услуг Заказчиком обнаружены недостатки в качестве работ (услуг), Заказчик вправе потребовать безвозмездно устранить недостатки или соразмерно уменьшить стоимость».

Обидные мелочи, которые делают договор подряда трудовым

Часть договора Ошибочная формулировка Как правильно
Название Трудовой договор Договор подряда (возмездного оказания услуг)
Названия сторон договора Работник и Работодатель Заказчик и Подрядчик (Исполнитель)
Предмет договора Работник принимается на работу в отдел на должность Подрядчик обязуется выполнить по заданию Заказчика работу и сдать ее результат Заказчику
Место работы Рабочее место Работника располагается в помещении в отделе Работы выполняются по адресу
Оплата Работнику устанавливается должностной оклад в размере рублей в месяц. Заработная плата выплачивается Работнику не реже чем каждые полмесяца Вознаграждение за выполненную Подрядчиком работу составляет рублей. Оплата работы производится в течение с момента передачи результата работы Заказчику
Условия работы Работнику предоставляется рабочее место, оборудование и инструменты, необходимые для исполнения трудовых обязанностей Подрядчик выполняет работу из своих материалов и с помощью своего оборудования
Режим работы Работнику устанавливается нормальная продолжительность рабочего времени — 40 часов в неделю Подрядчик сам определяет свой режим работы без согласования с Заказчиком
Срок договора Настоящий трудовой договор заключен на неопределенный срок Начало выполнения работы: Окончание выполнения работы:

«Практическая бухгалтерия», 2007, N 11

Осторожно: договор подряда!

Если фирма не справляется с определенным объемом работы или просто хочет снять с себя часть обязанностей, она может заключить с работником, не сотрудником данной фирмы, договор подряда. Однако порой налоговые инспекторы видят за такими договорами признаки махинации, ведь на выплаты подрядчикам не начисляется ЕСН в части, подлежащей уплате в ФСС. Как можно решить эту проблему, читайте в нашей статье.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику. Заказчик, в свою очередь, обязуется принять результат работы и оплатить его (ст. 702 ГК РФ). Напомним, что такие договоры относят к договорам гражданско-правового характера (ГПХ).

Так, вознаграждения, которые выплачиваются работникам по таким договорам, включаются в налоговую базу по ЕСН. Налогообложение этих сумм имеет ряд особенностей. Рассмотрим, в чем недостатки договора подряда, и как они могут повлиять на участников договора.

«Подрядные» риски

Для работодателя (заказчика) при заключении договора подряда всегда есть риск доначисления ЕСН в части ФСС (2,9 процента до достижения сумм в 280 000 руб. и 1 процент — до 600 000 руб. с учетом регресса) и страховых взносов на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний (НС и ПЗ) в соответствии с утвержденным для организации коэффициентом.

Помимо этого фирме грозят также штрафы и пени. Причина тому — переквалификация налоговиками таких договоров в трудовые договоры. В этом случае надо быть готовым отстаивать свои права в суде. Однако суд нередко становится не на сторону работодателя (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 6 марта 2007 г. по делу N Ф04-959/2007(31994-А03-7)).

На самом деле экономия на ЕСН и страховых взносах для организации при заключении «подрядного» договора несущественная. Особенно если учесть, что эти начисления относятся к расходам, уменьшающим налогооблагаемую базу для налога на прибыль.

Это важно. Начисления по гражданско-правовым договорам не включаются в налоговую базу в части ФСС РФ, но учитываются при начислении налога в остальные внебюджетные фонды — пенсионный и обязательного медицинского страхования.

Для исполнителя заключение договора подряда — это прерванный трудовой стаж, а особенно страховой, который берется в расчет больничных листов, а также вытекающая из этого невозможность в случае болезни (если договор подряда заключается регулярно) получать пособие по временной нетрудоспособности.

К тому же отпуск таким лицам не положен, поскольку трудовое законодательство на «подрядных» работников не распространяется (ст. 11 ТК РФ). Однако для пенсионных отчислений разницы нет, так как отчисления в ПФР идут на общих основаниях и принимаются для расчета пенсии.

Договор: трудовой или гражданско-правовой?

Как доказать, что гражданско-правовой договор все же является трудовым? Для начала рассмотрим, какие условия при заключении трудового договора являются существенными:

— присвоение работнику должности, специальности, профессии с указанием квалификации согласно штатному расписанию организации и закрепление за ним конкретной трудовой функции;

— оплата процесса труда (а не его конечного результата, как при заключении договора подряда) в соответствии с тарифными ставками, должностными окладами работника с учетом доплат, надбавок, поощрительных выплат, компенсаций и льгот;

— обязанность работодателя обеспечить условия труда для работника;

— предоставить работнику виды и условия социального страхования;

— соблюдение работником правил внутреннего трудового распорядка и т.д.

Следовательно, если в договоре подряда присутствует хотя бы одно из этих условий, он является уже не договором ГПХ, а трудовым договором. При этом объем работы, который по «подрядному» договору обязан выполнять работник, должны иметь разумные пределы. И предмет договора подряда должен очень четко соответствовать требованиям, предъявленным к таким договорам. Например, сомнительно заключать договор подряда с дворником, водителем, бухгалтером и т.д., если они будут работать полный рабочий день. Ведь это уже «тянет» на обычный трудовой договор.

Договор подряда превращается…

Непродуманный «подрядный» договор может обойтись фирме в кругленькую сумму.

Так, по договору подряда фирма наняла менеджера в отдел персонала, который обязан был с 1 января по 30 апреля подобрать необходимый персонал. По условиям договора менеджер должен был работать ежедневно, кроме выходных и праздничных дней, с 9.00 до 18.00 с перерывом на обед. Ежемесячно подписывались акты о том, что исполнитель качественно подбирал персонал на вакантные должности (без расшифровки конкретных достижений и результатов).

В период действия договора (4 месяца) сотрудница забеременела. Однако 30 апреля договор закончился и не продлевался, не был заключен и новый. Она обратилась в суд, который признал договор подряда договором, заключенным на неопределенный срок, и присудил взыскать с организации-заказчика пособие за период временной нетрудоспособности, пособие по беременности и родам, компенсацию морального вреда и представительские расходы (около 72 000 руб.) (дело N 2-392/05 рассматривалось мировым судьей судебного участка N 383 судебного района Мещанский ЦАО г. Москвы от 2 августа 2005 г.).

Иногда налоговики признают трудовыми договоры подряда, не аргументируя своего мнения. Естественно, подобные дела чиновники проигрывают (Постановление ФАС Уральского округа от 22 марта 2007 г. по делу N Ф09-1880/07-С2).

Платить или не платить?

На выплаты по договору гражданско-правового характера страховые взносы в ФСС начисляются только в том случае, когда это предусматривает сам договор. Если такого условия в договоре нет, страховые взносы платить не надо (ст. 5 Федерального закона от 24 июля 1998 г. N 125-ФЗ). Следовательно, если записать этот пункт в договор, то оплата больничных становится возможной. В результате страховой стаж «подрядного» работника будет расти.

Аналогичная ситуация и с выплатой пособия в случае травмы на производстве у человека, работающего по гражданско-правовому договору. Физические лица, выполняющие работу на основании гражданско-правового договора, подлежат обязательному социальному страхованию от НС и ПЗ, если в соответствии с указанным договором страхователь обязан уплачивать страховщику страховые взносы (п. 1 ст. 5 Федерального закона от 24 июля 1998 г. N 125-ФЗ).

Общая информация по начислению налогов с разных видов выплат приведена в таблице на с. 60. Если в договоре не предусмотрено, что организация уплачивает в ФСС РФ страховые взносы на страхование от несчастных случаев на производстве, сотрудник, выполняющий работы, не подлежит данному виду обязательного социального страхования. То есть организация не сможет в случае производственной травмы выплатить ему пособие по временной нетрудоспособности за счет взносов на обязательное страхование от несчастных случаев на производстве.

Таблица. Начисление налогов и страховых взносов

на выплаты в пользу работников

─────────────────┬──────────────────────────────┬─────────┬──────────┬─────

Виды выплат │ Зачисление ЕСН в части │Страховые│ Страховые│НДФЛ

├───────────┬──────┬─────┬─────┤ взносы в│ взносы на│

│Федеральный│ФСС РФ│ФФОМС│ТФОМС│ ПФР │травматизм│

│ бюджет │ │ │ │ │ │

─────────────────┴───────────┴──────┴─────┴─────┴─────────┴──────────┴─────

1. Выплаты и иные вознаграждения по трудовым договорам:

─────────────────┬───────────┬──────┬─────┬─────┬─────────┬──────────┬─────

Выполнение │ + │ + │ + │ + │ + │ + │ +

работ, оказание │ │ │ │ │ │ │

услуг │ │ │ │ │ │ │

(независимо от │ │ │ │ │ │ │

формы данных │ │ │ │ │ │ │

выплат) │ │ │ │ │ │ │

─────────────────┴───────────┴──────┴─────┴─────┴─────────┴──────────┴─────

2. Выплаты по гражданско-правовым договорам:

─────────────────┬───────────┬──────┬─────┬─────┬─────────┬──────────┬─────

2.1. Выполнение │ │ │ │ │ │ │

работ, оказание │ │ │ │ │ │ │

услуг, а также │ │ │ │ │ │ │

по авторским │ │ │ │ │ │ │

договорам, │ │ │ │ │ │ │

если физическое │ │ │ │ │ │ │

лицо: │ │ │ │ │ │ │

─────────────────┼───────────┼──────┼─────┼─────┼─────────┼──────────┼─────

— является │ — │ — │ — │ — │ — │ — │ —

индивидуальным │ │ │ │ │ │ │

предпринимателем│ │ │ │ │ │ │

─────────────────┼───────────┼──────┼─────┼─────┼─────────┼──────────┼─────

— не является │ + │ — │ + │ + │ + │ — <*> │ +

индивидуальным │ │ │ │ │ │ │

предпринимателем│ │ │ │ │ │ │

─────────────────┼───────────┼──────┼─────┼─────┼─────────┼──────────┼─────

2.2. Переход │ — │ — │ — │ — │ — │ — │ +

права │ │ │ │ │ │ │

собственности │ │ │ │ │ │ │

или иных вещных │ │ │ │ │ │ │

прав на │ │ │ │ │ │ │

имущество │ │ │ │ │ │ │

(имущественные │ │ │ │ │ │ │

права), а также │ │ │ │ │ │ │

договоров, │ │ │ │ │ │ │

связанных с │ │ │ │ │ │ │

передачей в │ │ │ │ │ │ │

пользование │ │ │ │ │ │ │

имущества │ │ │ │ │ │ │

(имущественных │ │ │ │ │ │ │

прав) │ │ │ │ │ │ │

─────────────────┴───────────┴──────┴─────┴─────┴─────────┴──────────┴─────

<*> За исключением случаев, когда в договоре предусмотрена уплата страховых взносов (ст. 5 Федерального закона от 24 июля 1998 г. N 125-ФЗ).

Тем не менее пострадавший имеет право на выплату пособия в связи с производственной травмой, даже если в гражданско-правовом договоре не предусмотрена обязанность работодателя уплачивать страховые взносы по обязательному социальному страхованию от НС и ПЗ. Но это будет не государственное пособие по временной нетрудоспособности, а возмещение застрахованному лицу утраченного заработка в части оплаты труда по гражданско-правовому договору. В п. 3 ст. 8 Федерального закона от 24 июля 1998 г. N 125-ФЗ сказано, что такая выплата осуществляется за счет средств лица, причинившего работнику вред. Это может быть организация-работодатель, от имени которой заключен гражданско-правовой договор, или иное лицо, по вине которого произошел несчастный случай.

Уловки для бухгалтера

Следует иметь в виду, что в программе «1С:Зарплата+Кадры» договоры подряда прописаны очень жестко и автоматически не начисляют ЕСН в части ФСС и взносы на травматизм, вручную исправить это нельзя.

Вариантов выхода из ситуации два: либо вручную доначислять эти взносы и при загрузке проводок по зарплате в основную базу «1С» дописывать нужные строчки, либо при оформлении договора подряда в программе «1С:Зарплата+Кадры» вводить работника как внешнего совместителя, тогда взносы будут начисляться автоматически, а начисленная оплата труда будет входить в базу для расчета по ЕСН и ведомости ФСС.

Взносы лучше начислить

Если в договоре ничего не написано про начисление страховых взносов в ФСС и социальное страхование в случае болезни или производственной травмы, выход все же есть. Можно начислять ЕСН в части ФСС и взносы на травматизм из «чистой прибыли» следующей проводкой:

Дебет 91.2 «Прочие доходы и расходы. Расходы, не уменьшающие налоговую базу по налогу на прибыль» Кредит 69.1, 69.11 «Расчеты по социальному страхованию».

В расходы для расчета налога на прибыль эти начисления налоговые органы не примут, так как на классический договор подряда эти начисления не делаются. Но перед ФСС и налоговыми органами в части ЕСН вопрос стоять не будет. При этом фирма сможет оплачивать больничные листы «подрядных» сотрудников за счет ФСС, поскольку с их зарплаты отчисления в бюджет производятся.

Т.Панкова

К. с. н.,

главный бухгалтер

Подписано в печать

Гражданско-правовой договор скачать образец

Гражданско-правовой договор составляется в случае приема на работу нового работника. Традиционно к данной мере прибегают в условиях, когда на предприятии нет свободных мест или сотрудник будет выполнять разовую работу.
Плюсы заключения гражданско-правового договора для работодателя очевидны. В их числе:
• Отсутствие необходимости в начислении ЕСН.
• Нет необходимости исчислять социальные страховые выплаты. Исключением может служить собственное желание работодателя, принявшего решение выплачивать социальные страховые взносы на профзаболевания или несчастные случаи.
• Нет необходимости соблюдать гарантии и требования Трудового кодекса (оплата выходного пособия при увольнении, оплата сверхурочного рабочего времени, обеспечение гарантий семейным работникам, оплата заработной платы не реже двух раз ежемесячно и т. д.).
В списке минусов составления гражданско-правового договора для работодателей значатся:
• Привлечение судом физлица, с которым работодатель заключил соглашение, за незаконное осуществление деятельности в отсутствии у него регистрации в качестве субъекта предпринимательской деятельности.
• Невозможность привлечения работника к административной или иной ответственности за несоблюдение трудового распорядка, в связи с тем, что договор не регламентирует трудовой порядок.
• В случае суда договор может быть признан как трудовое соглашение.
Исходя из всего выше перечисленного, при заключении гражданско-правового договора работодателю следует быть предельно внимательным. А именно, если этот вид договора будет заключен в ситуации, где уместнее было бы заключить трудовое соглашение, негативных последствий не избежать. Этот момент будет использован судом в случае судебных разбирательств, в результате чего соглашение автоматически будет переквалифицировано из гражданско-правового в трудовое, которое обяжет работодателя не только к выплате заработной платы, но и приему сотрудника в штат предприятия, а также к выплате работнику ЕСН, ФСС (части), пенсии, накопленной за период действия договора.

Файлы для скачивания Размер
12.81 кб

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *